On the Element of “Fixation” in the Definition of Works: Some Remarks on the Draft Articles for the Third Revision of Chinese Copyright Law

摘要

《著作权法(第三次修订草案)》（下文简称《著作权法修订草案》）第三条列举了作品定义的四要素——“文学、艺术和科学领域内”、“具有独创性”、“能以某种形式固定”和“智力成果”，其中“能以某种形式固定”的表述不尽合理。到底是“能固定”还是“固定了”。如果是“能固定”，目前在作品领域，还不存在不“能”以某种形式固定的作品，即便是口述作品也可以通过文本或者录音等形式固定。而且此种可能性规定与《伯尔尼公约》中明确要求的作品“固定了”这一完成时态不相符。此外，《著作权法修订草案》只规定了固定的形式要求，忽略了对固定的主体以及固定的形式和程度规定。这种忽略必将会带来著作权领域作品的认定以及司法实践的困惑。例...