谁在阻挠《大清新刑律》的议决?——章宗祥回忆辨伪及展开

摘要

本文通过《资政院会议速记录》、《汪荣宝日记》等史料的互相印证,指出了章宗祥《新刑律颁布之经过》中认为"旧派阻挠大清新刑律议决"这一符合一般想象的叙述,实际上有失史实和公允。事实是在资政院议决中当新派在"无夫奸"问题上投票败北后,故意拖延议决,并通过特殊手腕省略三读通过新刑律的总则。虽然"无夫奸"问题的议决结果是入罪并且写入法典正文,但因为支持新派的军机大臣势大和皇权首肯,钦定本仅仅将其放入《暂行章程》中,资政院的覆议权被跳过,清季的宪法秩序受到破坏。虽然辛亥革命解决了新刑律在法统延续上的潜在争议,但有悖程序正义的新法存在先天的不足,其"法教"的启蒙效果也不免大打折扣。