论《外国投资法》（草案征求意见稿）对“协议控制”架构的影响

摘要

因外资准入限制、权益融资不畅、《关于外国投资者并购境内企业的规定》规制境外间接上市等原因，“协议控制”（VIE）架构成为国内电信、媒体、科技（TMT）行业的企业赴境外上市的优先选择。监管层一直以来采取选择性监管的态度，在部分法规中限制该架构，但并未明确禁止；而最高人民法院已有判例否决该架构所涉的协议效力。2015年1月商务部发布的《外国投资法》草案对“投资”范围、“控制”标准、外国投资者身份认定、“准入管理”等制度作出革新，将对目前的VIE架构和今后的TMT产业产生重要影响；草案也凸显出一些尚待进一步研究的问题，如与现有的外资法规契合的问题。上述问题均值得我们深入探讨。