防卫与互殴的界分:学说、标准与展开

摘要

传统观点对互殴的定义实质上形同虚设。理论界对互殴与防卫界分标准的新发展也存在一些疑问之处。互殴与防卫应当通过正当防卫的起因性要件进行区分。对正当防卫起因性要件的限制解释可以通过法秩序维护原则进行。互殴排除正当防卫的原因是对于特定情境下的暴力不法侵害,法秩序不允许行为人直接进行防卫。判断行为人是否可以防卫,需要综合衡量不法侵害人行为与行为人行为的一般预防必要性。衡量一般预防必要性的主要因素是冲突起因、冲突升级原因、不法侵害程度。