商标显著性之探析——以商标的显著性和商标权利范围的关系为视角

摘要

美国商标法权威谢希特教授在其经典论文《商标保护的理论基础》中指出：“保护商标的独特性(uniqueness)，应该成为商标保护的唯一理论基础。”这里所谓的独特性是显著性的另一种说法。商标保护的理论历来存在着“财产说”和“禁止混淆说”两种传统的学说：“财产说”认为商标就是一项财产，其权利虽然与物权、债权有所区别，但其具有财产权的属性——由于他人的行为导致商标权人的利益受到损害，在这种情况下，商标就应该获得保护；“禁止混淆说”认为保护商标的目的在于保护消费者不受欺诈，市场秩序不受破坏，商标权人对侵权人的诉讼权利是基于消费者的欺诈之诉派生而来的，美国早期的商标保护理论就是持这种观点。然而，“财产说”无法解释的是既然商标被视为一项财产，所有财产的权利都是同等的，为什么现实中不同商标的权利有大有小，对于同一商标的保护在不同的情况下强弱不同；“禁止混淆说”不能解释的是在消费者不存在混淆的情况下，为什么驰名商标仍要受到保护。两种传统的学说均遇到无法解释的难题，而“商标显著性保护说”恰能圆满地回答这些问题。本文以商标的显著性和商标的权利范围的关系为视角，揭示了商标保护的实质，论述了商标显著性与商标权利存没消长的微妙关系。全文共分为五部分，第一部分引言讲述本文创作的背景，第二部分至第五部分以商标权利的“升级”为线索，从商标的权利的基础到商标权利的工具化，深入探讨了商标显著性所扮演的至关重要的角色，具体如下： 第一章提出了商标显著性是商标权利的基础，具体包括商标显著性对商标注册和商标权利失去的影响。在这一章中同时也对商标显著性的基础理论做了系统的论述，因为这部分内容，尤其是一些重要的概念，如“商标识别性”、“商标区分性”等，对后文的展开起到至关重要的作用。 第二章深入论述了商标显著性与商标权利范围大小的关系。商标的权利范围从大的方面可分为两个等级：一般商标的权利范围、驰名商标的权利范围。本章同时探讨了一般商标及驰名商标权利范围受商标显著性的影响。一般商标主要是通过传统的混淆理论来保护，即商标近似和商品类似的判断，影响到是否构成商标侵权的判断，自然也影响到商标权利范围的大小。商标的显著性对商标近似和商品类似的判断将构成什么样的影响在本章中有详细的论述。驰名商标的保护存在三种理论，在这一章中将对这些理论进行分析比较，并论述商标显著性对于驰名商标保护的关键作用。 由于商标法对商标的保护，不仅考虑到商标的显著性，同时为了满足对商标管理的需要，商标还必须满足形式要件，所以一些商业标识虽然具有显著性，同时具备识别和区分商品来源的功能，但不能被称为商标法意义上的商标。我国通过《反不正当竞争法》来保护这些商业标识，称为类商标保护。类商标的权利同样与类商标的显著性有着密切的联系，本文将在第三章深入探讨。 商标的显著性对企业的商标战略也具有非常重要的意义。对于企业来讲，通过商标权利获得市场垄断才是他们最为直接的目的。然而，商标的权利大小并不一定与企业市场垄断程度的大小成正比。合理的运用商标的显著性，构筑企业的垄断空间将是第四章着重谈论的。

目录

文摘

英文文摘

声明

导言

第一章商标显著性与商标的注册——商标权利的基础

第一节商标显著性的基础理论

一、商标显著性的性质

二、商标显著性的分类

三、商标显著性与商标独创性、知名度的关系

第二节商标显著性与商标权利的“得”与“失”

一、商标权利的哲学基础

二、商标显著性与商标注册

三、商标显著性与商标权利的丧失

第三节我国商标显著性立法之完善

一、前后两部《商标法》之比较

二、现行《商标法》之完善

第二章商标显著性与商标的保护——商标权利的扩张

第一节混淆理论下的商标保护

一、混淆的定义

二、商标显著性对混淆认定的影响

三、商标显著性与商标权利的关系

第二节驰名商标的保护

一、驰名商标保护的哲学基础

二、驰名商标保护的三种理论

三、我国关于驰名商标保护的立法

第三节商标权利的限制

一、商标的权利轮廓

二、商标的合理使用

三、商标的权利冲突

第三章商业标识显著性与类商标保护——商标权利的异化

第一节对知名商品的特有名称的保护

一、对知名商品特有名称保护的必要性

二、知名商品特有名称与显著性的关系

三、类商标保护的若干问题

第二节对商业外观的保护

一、商业外观的定义

二、商业外观保护与商标注册

第四章商标显著性与企业商标战略——商标权利的工具化

第一节企业的商标战略

一、企业的商标战略与商标显著的关系

二、以商标显著性为基点的企业商标战略

第二节品牌“整容”——商标显著性构建垄断空间

一、品牌垄断矩阵

二、品牌“整容”

第三节反弹琵琶意如何——商标显著性的“逆向”使用

参考文献

在读期间发表的学术论文与研究成果

后记