外国投资法草案对VIE结构影响初探

摘要

为了规避并购政策监管，一种可以绕开10号文1的协议控制型红筹模式（VIE）被广泛使用。VIE(Variable Interest Entities)结构，直译为可变利益实体，业界称为“协议控制”。它是指企业并不实际控制某合法经营投资但可获得从该投资项目上的经济来源。
　　2015年1月初中国商务部公布了《外国投资法(草案征求意见稿)》（以下简称“外资法草案”或草案），对外界公开征求意见。草案自公布以来吸引了诸多关注，引发了法学理论和实务界的热烈讨论。它提出了“实际控制”标准，突破了对外国投资等概念原有的界定，保留了原外资法的部分内容，建立了由安全审查、建立负面清单、区分实际控制组成的外资管理体系，将 VIE结构纳入法规体系。尽管部分内容还有待商榷，但它仍将可能成为首部完整统一的外资法。
　　本文第一章，首先介绍了旧法实施现状，分概况和缺陷两部分；第二章，首先详细解释了VIE的定义和具体模式，进行了案例介绍，并提出VIE存在的风险和问题，介绍了目前针对VIE适用的现行法律规范；第三章，介绍了外资法草案涉及 VIE相关规定及分析，主要有外国投资者定义、实际控制、负面清单、安全审查等几个方面；第四章，从主体资格的覆盖、实际控制的影响、投资程序的明确、加强监管和处罚等方面介绍了草案对VIE的法律意义上的影响，并针对VIE涉及的资本类型区分内地、港澳台和其他外国资本等受到的影响做了解析和预判；最后在结语中，对全文进行了总结和展望。
　　本文重点部分在于对VIE的分析，涉及到怎么认定外国投资者，如何判断实际控制人，草案对VIE的影响和趋势等，希望能通过本文对VIE结构在草案中的理解及适用做出合理解读和预测。

目录

引言

第一章 外国投资法旧法（外资三法）实施现状

第一节 旧外资法的概况

第二节 旧外资法的缺陷

第二章 VIE简介

第一节 VIE结构

第二节 案例介绍

第三节 VIE带来的问题和风险

第四节 适用VIE的现行法律规范

第三章 新法涉及 VIE 相关规定及分析

第一节 外国投资者及外国投资

第二节 实际控制

第三节 信息全面报告

第四节 负面清单

第五节 安全审查机制

第四章 对VIE企业的法律影响

第一节 主体资格的覆盖

第二节 实际控制的影响

第三节 投资程序的明确

第四节 监管与处罚加强

第五节 对VIE结构的处理

第六节 不同性质资本分析

结语 总结与展望

参考文献

致谢

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