论GATT第20条公共道德例外条款的适用——以中美出版物案为例

摘要

贸易与道德是对立统一的。一方面，国民待遇和非歧视原则是国际贸易体系建立的基本原则，另一方面，一国有权在其公共道德受到威胁之时采取措施予以保护。因此在贸易和道德之间寻求利益保护的平衡是非常重要的。WTO法中公共道德例外条款为贸易与道德的冲突解决提供了法律依据。GATT第20条第一项公共道德例外条款的具体规定包括序言部分和子项：即不在情形相同的国家之间构成任意或不合理歧视的手段或构成对国际贸易的变相限制；为保护公共道德所必须的措施。
　　但是关于公共道德范畴的相关问题，有权机构一直未对之进行过解释。直到“美国影响跨境提供赌博服务和博彩服务措施案”(以下简称“美国博彩案”)(DS285)的出现，公共道德例外第一次在服务贸易领域被援引，公共道德的相关界定也随之明朗化。“中国影响出版物和娱乐用音像制品贸易权和分销服务措施案”(以下简称“中美出版物案”)(DS363)又是一起援引公共道德例外作为抗辩的案例，对之后中国援引公共道德例外有重要的影响。
　　在中美出版物案中，由于争议措施被指控违背加入议定书的相关承诺，其首先要解决的问题是公共道德例外条款能否被援引作为抗辩理由。另外对GATT第20条一般例外条款的援引，首先是要符合必要性的要求，其次需要满足序言的要求。依据DSB之前的专家组报告和上诉机构报告可以发现，要想援引成功也不是一件易事。为此有必要对GATT第20条公共道德例外条款的适用进行分析。

目录

文摘

英文文摘

引言

第一章 公共道德例外条款对中国加入WTO文件的可适用性

一、假设公共道德例外条款可以被援引的优缺点

(一)专家组假设公共道德例外条款可以被援引

(二)上诉机构对假设法缺点的评析

二、上诉机构认定中国可以援引公共道德例外条款的原因

(一)对议定书第5.1条的法律解释

(二)可以援引公共道德例外条款的原因分析

三、GATT1994第20条一般例外条款对中国的适用性

(一)入世议定书与WTO协定的关系

(二)中国原材料出口限制措施案(以下简称“原材料案”)

第二章 公共道德例外条款中的“公共道德”

一、公共道德例外条款的产生和发展

(一)WTO公共道德例外条款的产生及其规定

(二)WTO公共道德例外条款的发展和现状

二、公共道德的内涵

(一)解释公共道德的主体

(二)公共道德的内涵

三、WTO相关案例对公共道德例外的解释

(一)美国博彩案对公共道德的解释

(二)中美出版物案对公共道德的解释

(三)对WTO相关案例中对公共道德解释的认识

第三章 公共道德例外条款中的“必需”

一、审查“必要性”标准的分析方法

(一)相关案例中“必要性”标准的审查方法

(二)中美出版物案中“必要性”标准的审查方法

二、中国的措施对中国保护公共道德的作用

(一)认定作用大小的证明方式

(二)主要措施的作用分析

三、措施的限制性影响

(一)评估限制性影响的方法

(二)限制的认定及其限制程度

四、合理可行的替代措施

(一)合理可行的替代措施的认定

(二)替代方案的举证责任分配问题

(三)中美出版物案中的替代措施

第四章 公共道德例外条款的序言适用

一、序言的宗旨和目标

二、对序言具体内容的解读

三、WTO案件中的序言适用

结语

参考文献

致谢