用尽当地救济原则在国际投资法中的运用

摘要

用尽当地救济原则是一项古老的国际习惯法规则。它的发展过程不是一帆风顺的，而是一波三折的。如揭示客观事物发展的规律性，往往表现在其萌发、产生、发展、兴盛、衰微、替代、悄然重现的过程。在国际投资发展之初，国际实践普遍遵循用尽当地救济原则，广大国际法学家也予以赞同。但随着国际投资的蓬勃发展，以两次历史事件为分割线，用尽当地救济原则受到了极大的挑战。随着1965年国际投资争端解决中心的建立以及《华盛顿公约》的通过，用尽当地救济原则作为可选择项被大为削弱。虽然根据公约用尽当地救济与国际仲裁可以并存且作为国际仲裁的前置条件，但是之后各国实践表明，东道国和投资者很少选择用尽当地救济作为争议解决方式。
　　十九世纪八十年代双边投资条约的兴起，国际投资争端解决中心的管辖权不再源自东道国与投资者的合同约定，而是源自于东道国和投资者签订的双边投资条约。国际投资争端解决中心管辖权的国际地位因双边投资条约的广泛实践而固定。用尽当地救济原则被进一步裁汰。我国改革开放实践三十年来，成功的由资本缺乏的贸易弱国转型为资本过剩的贸易大国，从请进来到与国际接轨到走出去的无缝对接使得我国从资本输入大国变为资本输出大国。走出去不只是国家的导向政策，从根本上说是以经济发展规律为基础的必然选择。身兼资本输入和资本输出两种身份，在引进来和走出去双向纵深开放的新格局中，如何对待用尽当地救济原则成为关键的新课题。
　　在资本输入环节中，来华的投资主体主要是发达国家。虽然我国正处于从贸易大国向贸易强国的转换过程中，但本质上还是一个发展中国家。因此对于引进来我国仍须采取务实的态度坚持用尽当地救济。在资本输出的环节中，我国的对外投资流向地有发达国家也有发展中国家。随着一带一路的行稳致远地推进，将会有越来越多的发展中国家成为中国的合作对象。因此在对外投资的过程中，中国对用尽当地救济原则应当有所取舍，一味坚持用尽当地救济原则既不符合我国对外投资者的利益，也不利于走出的战略。

目录

声明

摘要

引言

一、用尽当地救济原则概述

(一)用尽当地救济原则的含义

1．关于用尽的理解

2．关于当地的理解

3．用尽当地救济原则的例外

(二)用尽当地救济原则的理论体系

1．国家主权原则

2．属地管辖权

3．卡尔沃主义

4．国家责任

5．国民待遇原则

6．外交保护

二、关于用尽当地救济原则的两个阶段

(一)国本位阶段

1．东道国属地管辖权优先，母国外交保护补充

2．放弃须明示，要求可默示

(二)人本位阶段

1．以ICSID管辖权为分界点

2．以BIT双边投资条约为分界点

三、用尽当地救济原则在国际投资中的适用

(一)用尽当地救济原则在双边投资条约中的运用

1．2012美式BIT争端解决条款的主要内容

(二)用尽当地救济原则在多边投资体制中的运用

1．ICSID仲裁庭管辖权的不断扩大

2．ICSID扩大管辖权对用尽当地救济的消极影响

(三)用尽当地救济原则与WTO争端解决机制

四、我国在国际投资领域对用尽当地救济原则的适用及完善建议

(一)我国涉外投资争端解决中对用尽当地救济原则的适甩

1．我国签订的双边投资条约对用尽当地救济原则的适用

2．我国加入的多边投资协定对用尽当地救济原则的适用

(二)我国对用尽当地救济原则的完善建议

1．我国在引进外资中对用尽当地救济原则的完善建议

2．我国在海外投资中对用尽当地救济原则的完善建议

结语

参考文献

致谢