从变法修律过程中的礼法之争看清朝末期的中西法律文化冲突

摘要

清末修律中的礼法之争,具体可分为四个阶段:第一阶段因《刑事民事诉讼法》草案所引发的是否移植律师制度与陪审制度之争;第二联阶段因制定《大清新刑律草案》而引发的适用西方法律原理原则还是采用礼教伦常原则之争;第三阶段因《大清新刑律草案》而引发的旧律礼教条文是否修入新刑律之争,也即《暂行章程》是否附入新刑律之争;第四阶段是中国立法应以国家主义还是家族主义为主导思想之争。
　　本文采用中义的法律文化观,礼法之争所引起的中西法律文化冲突主要表现为制度和观念两个方面。在制度层面表现为诸法合体与各个单行法律文本的冲突以及司法制度上律师制度和陪审制度的缺失和司法与行政不分与司法与行政分离的冲突等。在观念层面的冲突表现为罪刑法定原则与罪刑擅断原则的冲突,法律的泛伦理化与法律和道德的相对分离的冲突以及集团本位与个人本位的冲突等等。礼法之争所引起的中西法律文化冲突,是建立在特定的历史背景下的。清末社会发生了巨大的变迁,政治上,地方与中央关系日益独立,近代化团体与社会组织大量涌现,而思想意识上,则受到西学东渐的影响,并且有了“中体西用”的历史抉择。礼法之争是表面的论争,隐藏了深刻的文化冲突与差异,这些对中国法制近代化产生了巨大的影响,中国近代法律体系的形成与近代司法制度的形成与之不无关系,同时,中国人法律观念也由崇尚祖宗之法而仿效西法,从强调义务本位到重视个人的权利等也发生了很大的转变。传统法律文化中以人为本的理念也颇具特色。中西法律文化由最初的冲突到如今的碰撞与融合是一个循序渐进的过程,对于清末礼法之争的深刻反思有助于构建有中国特色的现代法律文化,积极地推动中国法制现代化的进程。

目录

中文摘要

Abstract

引言

一、礼法之争的情况

(一) 第一阶段引进近代司法制度之争

(二) 第二阶段修律原则之争

(三) 第三阶段《暂行章程》是否附入新刑律之争

(四) 第四阶段立法指导思想之争

二、礼法之争所表达的中西法律文化冲突

(一) 法律制度层面的冲突

(二) 法律观念层面的冲突

(三) 国家主义与家族主义的冲突

三、清末变法修律的历史原因分析

(一) 清末政治领域的转变

(二) 清末社会思想意识的擅变

四、礼法之争对中国法制现代化的影响

(一) 法律制度层面的变化

(二) 法律观念层面的变化

(三) 法律文化的构建应注重对传统法律文化的吸收

(四) 中国传统法律文化中可创造性转化的方面

结语

参考文献

后记