中国司法转型的法理探析——从达玛什卡的司法类型学出发

摘要

中国司法改革虽历经沧桑二十几载，但仍然处于层层迷局之中，从根本上说，这是由于对司法类型范畴以及在改革路径方面缺乏实质性理论指导的结果。当务之急首先必须厘清我们对司法形态的混沌认识，树立现代司法程序的“类型”范畴，然后才能明晰方向并做出路径上的选择。对于司法形态的研究，美国学者达玛什卡的司法类型学处于一种独一无二的地位，对我国司法改革大有裨益。本文力求全面精确地介绍和分析他的司法类型学，进而阐释如何借鉴该理论使中国走出司法改革的迷局，实现从“政策实施”向“纠纷解决”型司法转变。 本文除引言和结语外，共分为五章： 第一章中国司法改革的迷局及理论引入。本章描述了中国司法改革的迷离局面，指出它根源于缺乏对司法类型概念明确的理论认识，表明引入达玛什卡司法类型学的必要，同时对达玛什卡司法类型学的一些误读进行批判。 第二章达玛什卡在司法类型学上的卓识与路径。本章从司法类型分析的“政治”进路、“理想类型”方法、理论框架等方面，力求全面而精确地对达玛什卡的司法类型学进行阐释。 第三章中国司法转型的应然。本章论述了达玛什卡司法类型学对中国司法转型的指引价值，并大胆地把达玛什卡从价值判断的幕后推向台前，就我国现代司法的应然形态属“纠纷解决型”进行正当性补证。 第四章中国司法转型的实然与展望。本章分析了我国传统司法带有过浓的“政策实施”色彩的表现与原因，接着从官方理念和司法实践二方面来论述中国司法正向“纠纷解决型”转变，最后对这种转型进行了展望并提出相关建议。 第五章通过法律移植的中国司法转型。本章从路径依赖性、本土资源、国际化、可行性等方面论证了我国司法转型必须且主要走法律移植之路的观点，并指出法律移植不仅应注意由外而内的政治适应性，还要注意由内而外的政治改良。

目录

文摘

英文文摘

声明

引言

第一章 中国司法改革的迷局与理论引入

第一节 中国司法改革的迷局

第二节理论引入及误读批判

第二章达玛什卡在司法类型学上的卓识与路径

第一节达玛什卡司法类型学的研究进路及独特方法

一、达玛什卡司法类型学的研究进路

二、达玛什卡司法类型学的独特分析方法

第二节达玛什卡司法类型学的分析框架及卓识

一、达玛什卡司法类型学中的四对理想类型概念

二、达玛什卡理想类型概念透视下“司法和国家权力的多种面孔”

第三章 中国司法转型的应然

第一节达玛什卡司法类型学对中国司法转型的指引与不足

第二节中国应向“纠纷解决型”司法转型的正当性补证

一、“纠纷解决型”司法具有坚实的哲学基础

二、“纠纷解决”是现代民主政治条件下司法的本意和本性

三、“纠纷解决型”司法符合现代市场经济的内在要求

四、“纠纷解决型”司法属现代法治的应有之意

五、“纠纷解决型”司法符合国际司法的发展趋势

六、“纠纷解决型”司法深得人心

第一节 中国传统司法带有过浓的“政策实施”色彩

第二节中国司法的官方理念和实践正向“纠纷解决型”转变

一、中国司法的官方理念正向“纠纷解决型”转变

二、中国司法在实践中向“纠纷解决型”转变

第三节 中国司法向“纠纷解决型”司法转型的展望与建议

一、构建更为整体化、协调化的“纠纷解决型”司法

二、构建“科层”与“协作”因素适当结合的“纠纷解决型”司法

第五章 通过法律移植的中国司法转型

第一节 中国司法转型必须且主要走法律移植之路

一、中国走法律移植之路具有历史的路径依赖性

二、本土法律资源欠缺决定中国应当走法律移植之路

三、中国走法律移植之路是国际化的需要

四、走法律移植之路具有经验上的可行性

第二节 中国司法转型中法律移植的政治锁链

一、法律移植应注意由外而内的政治适应性

二、法律移植亦应进行由内而外的政治改良

结语

参考文献

后记