论国际私法上的弱方当事人问题

摘要

通过回顾20世纪国际私法的发展历程，我们不难发现，以抽象人格为前提、以形式正义为价值取向的传统国际私法日益失去其强有力的支撑。人本主义重新获得重视，保护弱方当事人被提上议事日程，各国纷纷出现了以保护弱方当事人为基础构建冲突规则的立法。 但令人遗憾的是目前我国有关该问题的整体性研究还不多，为此，笔者拟从弱方当事人的定义、特征等基本问题出发，探讨弱方当事人在国际私法中的确立问题；进而探讨分析将保护弱方当事人作为国际私法一项基本原则提出的必然性以及保护弱方当事人在国际私法中的具体适用等问题；最后，结合中国现有的国际私法立法以及正在起草中的《民法典》第九编的相关规定，借鉴国外理论与实践的先进经验，分析保护弱方当事人对我国国际私法基本原则、基本制度以及冲突规则立法的启示。 根据以上的研究范围和内容，本文分成四个部分，共三万余字。 第一部分主要是从弱方当事人的基本问题出发对其进行了概述。在对弱方当事人的概念与特征进行界定的基础上，笔者从20世纪前的国际私法、冲突法革命时期的国际私法以及当代国际私法三个阶段分别阐释了弱方当事人是如何在国际私法中得到确立的问题。20世纪前的国际私法并没有对某类主体给予特别地关注，弱方当事人在这一时期尚未进入国际私法的研究视野；到了冲突法革命时期，以柯里、卡弗斯为代表的激进学派受社会学法理学的影响，开始强调个案的公正性高于规则的确定性，弱方当事人问题也因此受到重视；20世纪下半叶以来，受后现代主义法哲学思潮的影响，国际私法学界逐渐将保护弱方当事人作为该学科未来的发展趋向之一。 第二部分旨在探讨保护弱方当事人在国际私法中的地位，为此，笔者从以下几方面作了论述。第一，界定了什么是国际私法的基本原则。第二，笔者认为应将保护弱方当事人提升到国际私法基本原则的高度，并阐释了将保护弱方当事人作为国际私法基本原则提出的必然性。本文认为，保护弱方当事人之所以能成为国际私法的一项基本原则首先是由国际私法的目的或任务所决定的。长久以来，我们都误将解决法律冲突视作国际私法的根本任务，但实际上，国际私法仍是以公正、合理处理涉外民商事关系为其根本任务的，即求得涉外民商事关系的适当法才是贯穿于国际私法发展始终的一条主线。其次，国际私法人文关怀的内在要求也为该原则的确立提供了理论依据。任何一项法律的创制都应以人为本，国际私法也不例外。既然在涉外民商事关系中强者与弱者的不平等性随着经济的发展而愈发突出，那么国际私法理应给予弱方当事人应有的尊重与关怀。再次，保护弱方当事人原则对实质正义的价值选择也成为判断其合理性的理由之一，它的提出正好与国际私法价值追求由形式正义转向实质正义的过程不谋而合。此外，该原则的确立也可以说是满足利益平衡的需要在国际私法上的反映。涉外民商事关系往往表现为双方对某项利益的对抗性主张，而利益争夺的紧张态势又因为当事人所处地位的不平等而加剧。所以，在此情况下，弱方当事人需要借助国际私法的倾斜保护，方能达到法律所追求的利益平衡的目的。最后，确立保护弱方当事人为国际私法的基本原则也是顺应立法潮流的需要。 第三部分谈到了保护弱方当事人在国际私法中的适用问题，涉及最有利法、强制性规范、意思自治原则和最密切联系原则几方面。其中，最有利法、强制性规范的适用范围因保护弱方当事人的需要而相应扩大，“最密切联系”的认定因素也在原有的基础上有所增加，并且实践证明，最有利法、强制性规范和最密切联系原则的上述变化确实使弱方当事人权益的保护变得更加直接和有力。但由于当事人双方经济地位的悬殊，弱方当事人常常会不情愿地“就范”，所以，为达到国际私法保护弱方当事人的目的，意思自治原则的适用范围反而因此受到了极大地限制。 第四部分着重于保护弱方当事人体系在我国国际私法中的建构，鉴于我国这方面立法的相对薄弱，要想实现国际私法立法的现代化，必须合理借鉴现有的先进立法经验。为此，笔者从总则和具体法律适用规则的完善入手，以《中华人民共和国民法通则》(以下简称为《民法通则》)、《中华人民共和国国际私法示范法》(以下简称为《示范法》)和《民法典(草案)》第九编为对象，分别考察现有立法、民间立法、立法草案建议稿对弱方当事人思想的贯彻情况，并在此基础上提出了相应的立法建议。

目录

文摘

英文文摘

导言

一、弱方当事人概述

(一)弱方当事人的界定

(二)弱方当事人在国际私法中的确立

二、保护弱方当事人应成为国际私法的基本原则

(一)国际私法基本原则的界定

(二)保护弱方当事人作为国际私法基本原则提出的必然性

三、保护弱方当事人在国际私法中的适用

(一)拓展最有利法的适用

(二)扩大强制性规范的适用

(三)限制意思自治原则的适用

(四)增加“最密切联系”的认定因素

四、保护弱方当事人体系在我国国际私法中的建构

(一)总则的完善

(二)保护弱方当事人的具体规则的完善

结语

参考文献