后发使用取得显著性之商标的法律保护研究

摘要

从"彬彬"与"杉杉"，"罗蒙"、"培罗成"与"培罗蒙"以及三条"鳄鱼"等案例中，引发出一个颇有趣味的法律问题，即后发使用商标作为与在前使用商标原本不易区别、易生混淆的近似商标，因其长期与在前使用商标对比性共同使用，取得了显著性而不会引起相关公众产生混淆之后，该后发使用取得显著性之商标是否应受到法律的保护?面对众说纷纭的各种观点，本文认为，如果在前使用商标权利人知道后发使用商标的使用或注册情况，但在一定期间内怠于行使权利，而后发使用商标又在此期间取得了显著性，那么无论从商标保护目的、反不正当竞争、商标权利限制、商标权利内容和社会公共利益等理论视角上，还是从TRIPS和我国商标法等法律依据上，都可以得出应当给予后发使用取得显著性之商标以法律保护的结论.